"Пассивные" доходы или единичные сделки не указывают на бизнес. Вместе с тем, ФНС перечислила, чем можно доказать его ведение.
Если деятельность отнесена к предпринимательской, гражданину не уйти от обязанностей налогового агента, указала ФНС.
ФНС распространила обзор, посвященный квалификации деятельности физлиц в качестве предпринимательской. Ранее мы уже рассказали о первой части обзора, посвященной выявлению признаков бизнеса в случае продажи имущества физлицами, не имеющими статуса ИП, или же маскирующими такой статус.
Дальнейшее повествование будет также касаться сделок с имуществом, а точнее – приобретения государственного или муниципального имущества. В этом случае покупатель, если он ИП или организация, является налоговым агентом по НДС. Поскольку предприниматель без статуса ИП в налоговых целях фактически приравнивается к ИП, от квалификации деятельности гражданина зависит, будет ли он обязан перечислить в бюджет НДС с такой сделки.
В пример ФНС привела дело № А21-1516/2016, о решении окружного суда по которому мы в свое время сообщали: гражданин без статуса ИП проводил по 4-5 сделок в год, приобретая и продавая нежилые (в том числе муниципальные) и жилые помещения. Позднее он оформил регистрацию в качестве ИП, но за период до этого ему доначислены НДФЛ и НДС (в том числе – в качестве налогового агента). Решение поддержано судами, включая ВС.
Дело № А09-10032/2015 побывало в ВС дважды. Сначла суды установили, что предприниматель уплатил мэрии сумму НДС при оплате стоимости спорного имущества, и решили, что из-за этого он не должен платить НДС в федеральный бюджет в качестве налогового агента. ВС это решение отменил и направил дело по второму кругу. Второй раз дело решено уже в пользу налоговиков, что в итоге поддержано и ВС.
В отношении этого спора ФНС также подчеркнула, что оформление документов на имя гражданина (физлица) без указания на наличие у него статуса ИП и не отменяет наличия у гражданина такого статуса (письмо от 7 мая 2019 г. N СА-4-7/8614@).
ФНС умолчала, что имеются и противоположные решения. Но, возможно, все зависит от того, кого первым "прихватили" налоговики – мэрию или гражданина. Так, в одном из судебных споров в качестве истца выступила мэрия, которой налоговики доначислили НДС, и ей не удалось переложить обязанность по его уплате на покупателей-физлиц.
Теперь – о доначислении НДС. Увидев в гражданине предпринимателя, налоговики стремятся содрать с него по максимуму, однако в судах, как правило, это не прокатывает.
Освобождение
В частности, если доходы не превысили 2 млн за 3 месяца, есть шанс получить освобождение от НДС, даже если вовремя не подано уведомление о таком освобождении. В свое время такую позицию высказал ВАС, правда, применительно к ИП, незаконно работавшему на спецрежиме. Однако суды применяют это и в отношении граждан, обвиненных в сокрытии предпринимательской деятельности.
Ставка
Когда физлицо заключает сделки или без статуса ИП, или умалчивая о нем, цена договора не включает НДС. В этой ситуации возникает вопрос, как налоговому органу доначислять этот налог: сверх цены по ставке 20% или же считать налог включенным в цену и применять расчетную ставку 20/120, то есть 16,67%.
В этом вопросе показательно дело № А12-36108/2017, в определении по которому ВС перевернул представления налоговиков и нижестоящих судов. Заключая сделки, физлицо имело разумные ожидания относительно отсутствия необходимости формирования цены сделок с учетом НДС. При этом НДС по своей природе является косвенным налогом, перелагаемым на потребителей, а арендатор истца письменно выразил своё несогласие на пересмотр платы в связи с доначислением арендодателю НДС. Если НДС считать сверх цены, уплата налога ложится на ИП, и налог перестает быть косвенным. Значит, надо применить расчетную ставку: на тот момент – 18/118.
ФНС сделала общий вывод – если об НДС гражданин узнает только по итогам проверки, то нельзя начислять НДС сверх указанной в договоре цены.
Умысел
Однако все вышесказанное справедливо лишь в ситуации, когда налогоплательщик не проявил признаки недобросовестности, то есть, не уходил от НДС сознательно. Об умышленных действиях, направленных на неуплату НДС, могут свидетельствовать:
- совершение без-НДС-ных сделок после того, как в ходе предыдущей проверки налоговая уже выявила аналогичные нарушения (критерий повторности);
- странный отказ от статуса ИП незадолго до заключения сделок с имуществом от имени физлица;
- наличие у лица статуса ИП с соответствующим видом деятельности и при этом заключение им договоров аренды и (или) купли-продажи помещений в качестве физлица;
- иные обстоятельства.
Обязанность доказать умышленное уклонение от налога лежит на налоговом органе (письмо от 7 мая 2019 г. N СА-4-7/8614@).
Следующий пункт обзора основан на довольно старых определениях КС, поясняющих, что деятельность акционеров не является предпринимательской – последнюю ведет само АО, а не акционеры. Это распространяется и на иные права участия в уставном капитале коммерческой организации, которое само по себе не может расцениваться в качестве предпринимательской деятельности.
Также ФНС рассказала об обзоре ВС, посвященном исполнению закона о защите прав потребителей. В частности, получение гражданином дохода за счет курсовой разницы при снятии иностранной валюты с банковского счета не свидетельствует о предпринимательской деятельности, если счет не используется для нужд, связанных с бизнесом.
Эти подходы применимы к "пассивным" доходам от использования и распоряжения имуществом, в том числе к дивидендам и процентам по вкладам, займам, доходам от сдачи в аренду имущества, приобретенного для личных нужд, и иным аналогичным по характеру выплатам.
Еще один важный вывод, озвученный ФНС – недопустимо признание деятельности предпринимательской на основе единичных гражданско-правовых сделок.
Вместе с тем, ФНС перечислила, что может быть доказательстом бизнеса – то есть, деятельности, направленной на систематическое получение прибыли:
- показания лиц, оплативших товары, работы, услуги, расписки в получении денег;
- выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что средства поступили за реализацию товаров (работ, услуг);
- размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупка товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений.
Само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию деятельности, поскольку извлечение прибыли является целью бизнеса, а не его обязательным результатом (письмо от 7 мая 2019 г. N СА-4-7/8614@).
Источник: Audit-it.ru